私募投資基金非法集資案例
近年來，個別私募機構(gòu)假借私募基金名義從事非法集資犯罪活動案件屢有發(fā)生，這些背離私募基金業(yè)務(wù)本質(zhì)的“非法機構(gòu)”，嚴(yán)重?fù)p害投資者合法權(quán)益，擾亂基金行業(yè)秩序，觸犯國家刑事法律。現(xiàn)將以私募基金名義從事非法集資的典型案例和相關(guān)法律法規(guī)通報如下，希望轄區(qū)有關(guān)機構(gòu)引以為戒，共同維護轄區(qū)私募投資基金行業(yè)健康發(fā)展的良好氛圍。
一、典型案例
案例一：2016年，監(jiān)管部門在私募基金網(wǎng)絡(luò)排查中發(fā)現(xiàn)，X系投資運營“X系股權(quán)投資”網(wǎng)站，在網(wǎng)站公開發(fā)布了私募基金產(chǎn)品預(yù)期年化收益率和申購預(yù)約按鈕等基金產(chǎn)品宣傳和募集信息，涉嫌以私募基金名義從事非法集資活動。根據(jù)該線索，監(jiān)管部門立即啟動現(xiàn)場檢查程序，發(fā)現(xiàn)X系投資所管理的某一只基金投資者人數(shù)超過1200人，另一支基金投資者人數(shù)超過300人。其中第一只基金募集賬戶中有700多筆合計約2500萬元的轉(zhuǎn)賬來自個人賬戶，涉及人數(shù)近600人，且募集賬戶收到的單筆轉(zhuǎn)賬金額近87%在10萬元以下，其中1萬元、2萬元的較為普遍。監(jiān)管部門對X系投資及時采取監(jiān)管措施，并與公安部門、工商管理部門、當(dāng)?shù)亟值擂k，聯(lián)合行動控制其經(jīng)營活動，逐步壓縮涉案資金規(guī)模，將涉眾風(fēng)險降低到最低水平。目前，X系投資涉嫌非法集資已被公安機關(guān)立案偵查。
案例二：2018年，廣東中證投資者服務(wù)與糾紛調(diào)解中心收到多份廣州Y投關(guān)于產(chǎn)品延期兌付的投訴，監(jiān)管部門以此為風(fēng)險線索進行了現(xiàn)場檢查。檢查中，該機構(gòu)僅提供其在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱基金業(yè)協(xié)會）登記備案的基金產(chǎn)品資料，稱沒有發(fā)行其他任何產(chǎn)品，也沒有兼營其他非私募基金業(yè)務(wù)。但檢查人員發(fā)現(xiàn)公司與廣播電臺合作宣傳的記錄及20多本基金合同，一共涉及兩只未備案基金，并且至少向120名以上不合格投資者募集資金。經(jīng)現(xiàn)場檢查核實，公司公開宣傳,承諾保本保收益,向不合格投資者募集資金,未實際用于對外投資，而是將資金用于支付房租等日常經(jīng)營、拖延兌付投資者資金等行為，并且公司背后實際控制人有非法集資前科。監(jiān)管部門及時采取了監(jiān)管措施，責(zé)令公司清退非法募集資金。目前，公安機關(guān)已對廣州Y投涉嫌非法集資立案偵查。
案例三：M公司及其關(guān)聯(lián)私募機構(gòu)雖然注冊地位于A市，但主要經(jīng)營地點和總部實際位于B市，并在經(jīng)濟發(fā)達(dá)的C、D等市設(shè)立分公司，從事產(chǎn)品宣傳推介和募資活動，投資者群體也主要集中在B、C、D等市，由B市總部對各分公司的資金、財務(wù)、合同進行管理控制。公司成立以來，實際控制人等核心團隊以收購和新設(shè)公司的方式，實際控制多家公司，以投資這些公司股權(quán)的名義設(shè)立私募基金，待資金到位后迅速轉(zhuǎn)出至M公司控制的資金池內(nèi)挪作他用，僅有少部分資金投向合同約定的標(biāo)的項目。募集過程中，公司夸大投資收益、誤導(dǎo)保本保息，投資金額越大，承諾收益越高，還假借與政府要員關(guān)系大肆宣傳，吸引投資者尤其是自然人投資者大量涌入。通過該種運作模式，M公司及其關(guān)聯(lián)私募機構(gòu)共發(fā)行私募基金百余只，募集資金數(shù)十億元，主要用于還本付息、維持高成本運營、核心團隊成員揮霍等，最終公司實際控制人自覺難以收場，向公安機關(guān)投案自首。目前，公安機關(guān)已對M公司相關(guān)案件進行立案調(diào)查，主要涉案人員已被刑事拘留。截至案發(fā)，公司尚有巨額資金缺口，多只基金到期無法兌付，近千名投資者遭受了本金、利息無法償付的巨額損失。
案例四：湖南N私募機構(gòu)發(fā)行多只契約型基金產(chǎn)品，均未到基金業(yè)協(xié)會辦理備案手續(xù)。每只基金產(chǎn)品有6個月、9個月、12個月、18個月、24個月等多種投資期限供投資者選擇，時間短的對外宣稱為“體驗型”產(chǎn)品，投資金額一般10萬起，有的甚至最低只需5萬元，遠(yuǎn)低于法律法規(guī)規(guī)定的100萬元投資門檻。此外，基金沒有固定的募集賬戶，而是通過自然人賬戶、POS機刷卡方式募集。該機構(gòu)通過微信公眾號、公司APP等形式，公開宣傳基金產(chǎn)品，尤其是未備案的基金產(chǎn)品。通過多處設(shè)立分公司、招募大量客戶經(jīng)理營銷、發(fā)放宣傳單等方式，大肆拓展所謂的“私募基金”業(yè)務(wù)，向投資者承諾最低收益，同時約定每月、每季或者每半年返還固定收益，年化收益率一般12%左右，投資金額不同，約定的收益也會有所不同。該機構(gòu)目前已被監(jiān)管部門采取行政監(jiān)管措施并以涉嫌非法集資移送公安機關(guān)進一步處置。
二、違法特征及相關(guān)監(jiān)管要求
2022年2月24日，最高人民法院發(fā)布《關(guān)于修改〈最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋〉的決定》（法釋〔2022〕5號，以下簡稱《司法解釋》），在原司法解釋（法釋〔2010〕18號）的基礎(chǔ)上，再次重申了認(rèn)定非法吸收公眾存款罪的特征要件，即非法性、公開性、利誘性、社會性。
（一）非法性
非法性是指違反國家金融管理法律規(guī)定吸收資金，具體表現(xiàn)為未履行登記或備案手續(xù)，或者為了營造其合法經(jīng)營的假象，通過借用登記機構(gòu)名義而開展非法集資活動。
根據(jù)《證券投資基金法》第八十九條、第九十四條，《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》（以下簡稱《私募基金監(jiān)管辦法》）第七條、第八條及《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》（以下簡稱《私募基金監(jiān)管規(guī)定》）第二條、第六條規(guī)定，擔(dān)任私募基金管理人應(yīng)當(dāng)向基金業(yè)協(xié)會申請管理人登記，私募基金募集完畢應(yīng)向基金業(yè)協(xié)會辦理備案手續(xù)。同時，《公開募集證券投資基金銷售機構(gòu)監(jiān)督管理辦法》（證監(jiān)會令〔第175號〕）對基金銷售機構(gòu)開展私募基金銷售業(yè)務(wù)作出進一步規(guī)范。在銷售資格方面，該辦法第九條規(guī)定，符合法定條件的獨立基金銷售機構(gòu)依法可以從事公募基金及私募證券投資基金銷售業(yè)務(wù)；在銷售行為方面，基金銷售機構(gòu)應(yīng)當(dāng)從產(chǎn)品盡調(diào)、風(fēng)險揭示、利益沖突防范等方面加強風(fēng)險管控。對于從事私募基金銷售業(yè)務(wù)的基金銷售機構(gòu)，應(yīng)當(dāng)依法履行投資者適當(dāng)性審查義務(wù)，對于銷售的私募基金進行審慎調(diào)查和風(fēng)險評估，對于存在關(guān)聯(lián)關(guān)系的私募基金管理人或私募基金進行利益沖突評估，經(jīng)評估確定可以銷售的，以書面形式向投資者充分披露并由投資者簽字確認(rèn)。私募基金銷售機構(gòu)應(yīng)當(dāng)對投資者的風(fēng)險認(rèn)知、風(fēng)險偏好、風(fēng)險承受能力等進行測試、認(rèn)定并分類，并對產(chǎn)品劃分風(fēng)險等級、進行風(fēng)險評價、信息披露與風(fēng)險揭示，不得誤導(dǎo)投資者購買與其風(fēng)險承受能力不相匹配的私募基金產(chǎn)品。此外，該辦法重申并強調(diào)，禁止委托不具有基金銷售業(yè)務(wù)資格的單位或者個人從事資金募集活動。
（二）公開性
公開性是指通過各類媒體、報告會、傳單、手機短信、電子郵件等途徑向社會公眾公開宣傳。為擴大資金來源，非法集資人一般會主動募集資金，并通過公眾傳播媒體、傳單、推介會等公開方式，或通過員工口口相傳、向不特定對象打電話等變相公開方式，向社會大眾進行宣傳推介。
《私募基金監(jiān)管辦法》第十四條規(guī)定：私募基金管理人、私募基金銷售機構(gòu)不得向合格投資者之外的單位和個人募集資金，不得通過報刊、電臺、電視、互聯(lián)網(wǎng)等公眾傳播媒體或者講座、報告會、分析會和布告、傳單、手機短信、微信、博客和電子郵件等方式，向不特定對象宣傳推介。《私募基金監(jiān)管規(guī)定》第六條明確不得：通過報刊、電臺、電視、互聯(lián)網(wǎng)等公眾傳播媒體，講座、報告會、分析會等方式，布告、傳單、短信、即時通訊工具、博客和電子郵件等載體，向不特定對象宣傳推介，但是通過設(shè)置特定對象確定程序的官網(wǎng)、客戶端等互聯(lián)網(wǎng)媒介向合格投資者進行宣傳推介的情形除外。
（三）利誘性
利誘性是指集資人向集資對象承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報。為增加投資者信心，吸引更多投資者投資，非法集資人一般會向投資者承諾本金安全和高額收益，同時對能招攬投資者的人員給予高比例提成，誘使投資者再向他人進行宣傳，以招攬更多不明真相的投資者參與。
《私募基金監(jiān)管辦法》第十五條規(guī)定：私募基金管理人、私募基金銷售機構(gòu)不得向投資者承諾投資本金不受損失或者承諾最低收益。《私募基金監(jiān)管規(guī)定》第六條規(guī)定：不得通過口頭、書面或者通過短信、即時通訊工具等方式直接或者間接向投資者承諾保本保收益，包括投資本金不受損失、固定比例損失或者承諾最低收益等情形。
（四）社會性
社會性是指向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。社會性是非法集資的本質(zhì)特征，禁止非法集資的重要目的在于保護公眾投資者的利益。私募基金并非大眾理財產(chǎn)品，其投資者需具備一定的投資經(jīng)驗和知識，具備相應(yīng)的風(fēng)險識別和風(fēng)險承擔(dān)能力，同時滿足一定的資產(chǎn)和收入要求。非法集資人為了吸收更多的資金，往往不對投資者的資格進行限定，向非合格投資者募集資金。個別非法集資人為規(guī)避法律規(guī)定，雖然會在合同中規(guī)定最低的投資額，但并不嚴(yán)格執(zhí)行合格投資者的其他標(biāo)準(zhǔn)和審查義務(wù)，企圖以形式上的“投資門檻”來規(guī)避法律規(guī)定。另外，近年來部分非法集資人利用投資者對銀行等金融機構(gòu)的信任，與金融機構(gòu)從業(yè)人員串通，通過金融機構(gòu)從業(yè)人員或派駐人員推介、在金融機構(gòu)營業(yè)場所進行項目介紹、簽訂合同等方式，營造合法金融機構(gòu)產(chǎn)品的假象，騙取投資者的信任，采用“飛單”方式（未經(jīng)允許私自銷售其他機構(gòu)產(chǎn)品）銷售私募基金，以此實現(xiàn)非法募集資金的目的。
《私募基金監(jiān)管辦法》第十一條規(guī)定，私募基金應(yīng)當(dāng)向合格投資者募集，單只私募基金的投資者人數(shù)累計不得超過《證券投資基金法》、《公司法》、《合伙企業(yè)法》等法律規(guī)定的特定數(shù)量；投資者轉(zhuǎn)讓基金份額的，受讓人應(yīng)當(dāng)為合格投資者且基金份額受讓后投資者人數(shù)應(yīng)當(dāng)符合前款規(guī)定。《私募基金監(jiān)管規(guī)定》第六條規(guī)定，私募基金管理人、私募基金銷售機構(gòu)及其從業(yè)人員在私募基金募集過程中不得向非合格投資者募集資金或者為投資者提供多人拼湊、資金借貸等滿足合格投資者要求的便利；不得通過公眾傳播媒體向不特定對象宣傳推介；不得直接或者間接向投資者承諾保本保收益；不得夸大、片面宣傳私募基金以及不得向投資者宣傳預(yù)期收益率、目標(biāo)收益率、基準(zhǔn)收益率等；不得以登記備案等名義為增信手段進行誤導(dǎo)性宣傳推介。《私募基金監(jiān)管規(guī)定》第七條規(guī)定，私募基金的投資者人數(shù)累計不得超過《證券投資基金法》《公司法》《合伙企業(yè)法》等法律規(guī)定的特定數(shù)量。即以股份公司形式設(shè)立的，投資者人數(shù)不得超過200人；以有限公司和合伙制形式設(shè)立的，投資者人數(shù)不得超過50人。
三、法律責(zé)任
（一）刑法的相關(guān)規(guī)定。非法集資刑事犯罪所涉及的罪名主要包括非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪，法律依據(jù)見于刑法及相關(guān)司法解釋。一是非法吸收公眾存款罪。《刑法》第一百七十六條規(guī)定，非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑，并處罰金；單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。二是集資詐騙罪。《刑法》第一百九十二條規(guī)定，以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數(shù)額較大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處七年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰；有前兩款行為，在提起公訴前積極退贓退賠，減少損害結(jié)果發(fā)生的，可以從輕或者減輕處罰。三是《司法解釋》對非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪的定罪處罰標(biāo)準(zhǔn)進行了補充完善。《司法解釋》第十二條的規(guī)定，明知他人從事欺詐發(fā)行證券，非法吸收公眾存款，擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券，集資詐騙或者組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動等集資犯罪活動，為其提供廣告等宣傳的，以相關(guān)犯罪的共犯論處。《司法解釋》第十四條規(guī)定，單位實施非法吸收公眾存款、集資詐騙犯罪的，依照本解釋規(guī)定的相應(yīng)自然人犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員定罪處罰。
（二）《防范和處置非法集資條例》的相關(guān)規(guī)定。2021年5月1日，《防范和處置非法集資條例》（國務(wù)院令第737號，以下簡稱《條例》）正式實施。為加大對非法集資相關(guān)責(zé)任主體的懲處力度，形成有力震懾，《條例》規(guī)定：一是在懲處對象方面，除非法集資單位和個人外，還對非法集資單位的主要負(fù)責(zé)人和直接責(zé)任人、非法集資協(xié)助人進行處罰。同時，對未履行非法集資防范義務(wù)的廣告經(jīng)營者和發(fā)布者、互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者、金融機構(gòu)、非銀行支付機構(gòu)予以處罰。二是在處罰種類和處罰力度方面，按照處罰力度與危害程度相匹配原則，規(guī)定給予警告、處以罰款、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證、吊銷營業(yè)執(zhí)照或者登記證書；加大處罰力度，對非法集資人處集資金額20%以上1倍以下的罰款，對非法集資協(xié)助人處違法所得1倍以上3倍以下的罰款等。
（三）證券監(jiān)管相關(guān)規(guī)定。對私募基金非法集資活動中存在的基金產(chǎn)品未備案、向不特定對象募集、保本保收益、公開宣傳等違法違規(guī)行為，證券監(jiān)管部門和基金業(yè)協(xié)會可以采取行政處罰、行政監(jiān)管措施和紀(jì)律處分。一是《證券投資基金法》規(guī)定，擅自公開或變相公開募集基金的，責(zé)令停止，返還所募資金和加計的銀行同期存款利息，沒收違法所得，并處所募資金金額百分之一以上百分之五以下罰款;對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處五萬以上五十萬元以下罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。二是《私募基金監(jiān)管辦法》規(guī)定，私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金銷售機構(gòu)及其他私募服務(wù)機構(gòu)及其從業(yè)人員違反法律、行政法規(guī)及本辦法規(guī)定，中國證監(jiān)會及其派出機構(gòu)可以對其采取責(zé)令改正、監(jiān)管談話、出具警示函、公開譴責(zé)等行政監(jiān)管措施；違反本辦法相關(guān)規(guī)定的，責(zé)令改正，給予警告并處相應(yīng)罰款；構(gòu)成犯罪的，依法移交司法機關(guān)追究刑事責(zé)任。情節(jié)嚴(yán)重的，中國證監(jiān)會可以依法對有關(guān)責(zé)任人員采取市場禁入措施。三是《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》第三十條的規(guī)定，基金業(yè)協(xié)會視情節(jié)輕重可以對私募基金管理人采取警告、行業(yè)內(nèi)通報批評、公開譴責(zé)、暫停受理基金備案、取消會員資格等措施，對高級管理人員及其他從業(yè)人員采取警告、行業(yè)內(nèi)通報批評、公開譴責(zé)、取消從業(yè)資格等措施，并記入誠信檔案；情節(jié)嚴(yán)重的，移交中國證監(jiān)會處理。
